互联网广告新规强化了广告主的第一责任 虚假广告先问责广告主

《广告法》第四十五条规定了互联网信息服务提供者对于其明知或应知的利用其信息传输、发布平台发送、发布违法广告的，应当予以制止。《办法》第十七条明确规定，“未参与互联网广告经营活动，仅为互联网广告提供信息服务的互联网信息服务提供者，对其明知或者应知利用其信息服务发布违法广告的，应当予以制止”。

相较于《广告法》第四十五条，《办法》第十七条更加明确了互联网信息服务提供者在广告经营活动中的中立消极地位，将适用范围确定为“未参与互联网广告经营活动而仅提供信息服务” ，但遗憾的是，仍然未对“明知或应知”进行解释或列举相应情形。这将导致互联网信息服务提供者无法有效预期法律风险，对其业务的正常稳定开展带来极大的不确定性。

笔者根据广告活动实践和相关司法解释，认为至少可以拟定几条便于执法操作的认定标准，例如收到工商管理部门和消费者组织发出通知的，或者违法广告位于能够明显感知的位置以及知名度等可以综合判断的情况。后续在执法实践中，业界非常期待能有更进一步细化的“明知应知”执法标准，以增强可操作性。

七、管辖标准有增加，但效果有待实践检验

《办法》第十八条管辖条款有三条。第一款延续了《工商行政管理机关行政处罚程序规定》（28号令）的规定，表述为“对互联网广告违法行为实施行政处罚，由广告发布者所在地工商行政管理机关管辖。广告发布者所在地工商行政管理机关管辖异地广告主、广告经营者有困难的，可以将广告主、广告经营者的违法情况移交广告主、广告经营者所在地工商行政管理机关处理。” 以广告发布者为确定管辖的首要原则，便于查清案件事实。当确有困难时，可以移送到广告主、广告经营者所在地工商部门，是符合现实需要的。在电商处理中也遵循这一做法。第三款是新增条款，针对的是广告主自行发布广告，即广告主也是广告发布者的情况，因此也是由广告发布者所在地工商部门管辖。

第二款是新增的管辖原则，“广告主所在地、广告经营者所在地工商行政管理部门先行发现违法线索或者收到投诉、举报的，也可以进行管辖。”依照这款的规定，意味着哪里先发现哪里先立案。立法者的本意是希望从便于消费者异地维权和工商部门工作均衡的角度，方便了虚假广告的受害者的维权。但是由于广告主、广告经营者无所不在，实践中也极容易造成的后果是全国各地县级工商局对于涉及大公司、大平台做广告发布者的案件会抢先立案，以扩展自己管理权限，甚至不排除会出现对于疑难复杂的案件故意推诿、拖后发现、推脱责任的潜在风险。因此这种管辖原则的确立，后续效果如何还有待于实践检验和不断摸索完善。

总之，综合来看，今天工商总局同步公布了《互联网广告管理暂行办法》及《广告产业发展“十三五”规划》两个重要规范。看得出工商总局在广告行业，特别是对互联网广告行业的态度是非常积极和肯定的，《办法》背后秉承的基本态度和基本原则，是在坚持全面、准确理解广告业的发展和秩序规范的基础上做出的，是在现有条件下兼顾了监督管理、行业发展与自律和消费者权益保护，对未来广告业发展具有重要里程碑意义。

（编辑：PHP编程网 - 湛江站长网）

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