中国互联网20年治乱得失都在这里，上游之治影响行业兴衰

三、互联网产业上游的不正当竞争会引发巨大危害

上文谈到运营商与互联网公司的上下游关系，是从网络中流量运行这一角度来区分的。从操作系统的角度来看，也存在基于软件权限的不同而引发的上下游关系。

因为无论是电脑还是智能手机，都是由硬件构成的，例如硬盘、CPU、内存、摄像头、键盘灯，这些硬件的运行要靠windows或ios操作系统。依托于操作系统运行的是应用软件，例如QQ、浏览器、输入法等，他们之所以能够在电脑中运行，依赖于操作系统所开放的相关权限，例如通过QQ进行视频聊天，前提是操作系统把摄像头和麦克风的调用权限开放给了QQ。

在应用软件之中，杀毒软件是较为特殊的一类软件，因为安全软件出于杀毒、查杀木马等需求，其对操作系统拥有较高的权限，这时安全软相当于在整个应用软件层的上游，即硬件-操作系统-安全软件-应用软件这样一个上下游关系。如果拥有技术权限优势的安全软件滥用权限，干扰低权限的应用软件产品，会引发行业的巨大混乱。

(一)安全软件免费模式引发互联网行业大战

从全球的安全软件市场来看，其一般是通过向用户收费来实现盈利的，例如我国早期的安全厂商瑞星和金山等，都是向用户收费。当2006年某安全软件以免费模式进入这一市场后，其对传统的安全软件市场带来巨大的冲击，很快占领了安全市场的主要份额。

天下没有免费的午餐，那么免费的安全软件通过什么赚钱，如何实现盈利呢?由于安全软件市场份额比较大，消费者认同度比较高，因此其迅速推出了浏览器产品，并取得较大的市场份额。浏览器可以实现一定程度的盈利，因为浏览器无论是导航页还是其上面的插件，都可以带来一些合作收入。当浏览器的市场份额不断扩大时，其便开始进军搜索引擎市场，通过竞价排名来实现更为丰厚的利润。这就是安全软件早期的三级火箭的商业模式：安全软件-浏览器-搜索引擎。

在三级火箭的推进过程中，无论是早期为获得更多用户而引发的与社交软件的大战(3Q大战)，以及对他人默认浏览器设置的修改(3狗大战)，乃至对他人搜索结果的插标(3B大战)，其核心都是利用自己安全软件的特殊地位，或者说自己的“上游”优势，对下游进行不正当竞争。

应用软件作为操作系统生态中的下游，其基本上无力对安全软件进行技术反制，只能诉求于司法和行政的保护，而这时我们却发现行业竞争规则竟然是缺失的。

(二)竞争规则不明使得行业竞争秩序迅速恶化

作为受害方，各家应用软件企业最急迫的诉求便是希望能叫停安全软件的相关行为。但当企业起诉到法院时，他们发现我国的法律对于互联网不正当竞争没有规定诉前禁令(行为保全)。在2012年我国《民事诉讼法》修订之前，《民事诉讼法》和《反不正当竞争法》中都没有规定诉前的行为保全制度，这就意味着受害企业必须坐等到司法诉讼的判决生效才能获得司法救济。

而囿于司法的程序性，一个案件的审判周期往往在一年以上，受害企业等是等不起的。即便胜诉，企业的获赔额与其损失额也有很大的差距，例如3Q大战打了三年，最后获赔500万，虽然看似不少，但是和扣扣保镖在72小时内1000万的装机量相比完全是九牛一毛，因为在互联网领域获得1个用户平均需要10元的成本，1000万的用户就相当于省去1亿的推广费用。

一边是赢了官司，输了市场，一边是诉讼营销，屡败屡战，市场份额不断扩大。这时候产业界不禁要问，拿什么才能保护你，我苦心开发和运营的产品。

(三)严重的后果

当互联网的上游企业为非作歹，同时行业竞争规则不明时，会导致行业产生巨大的混乱，竞争风气急剧恶化。2014年，北京一中院知识产权审判一庭庭长崔学锋法官介绍说，互联网不正当竞争纠纷存在四方面突出问题：

第一，重复侵权情况较为严重。部分早已被法院判决认定的不正当竞争行为，仍在持续出现。甚至还出现了某些互联网企业重复实施相同不正当竞争行为的情形。

第二，从受害者转变为施害者的情况频发。在部分案件中作为原告的互联网企业，随后成为了同类案件的被告，从不正当竞争行为的受害者转变为施害者。

第三，互相实施的不正当竞争行为增多。近期，个别互联网企业之间互相实施不正当竞争行为的状况有所增加，此类“以牙还牙”的状况，增加了互联网不正当竞争的混乱程度。

（编辑：PHP编程网 - 湛江站长网）

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